Банковская гарантия

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ: ОБЩАЯ ИНФОРМАЦИЯ

Письменное обязательство банка или иного кредитного учреждении, а также страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица, в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованию кредитора принципала должен уплатить последнему определенную сумму, называется банковской гарантией. Это отражено в ст. 368 ГК РФ. Правила по банковской гарантии изложены в § 6 главы 23 ГК РФ (ст. 368-379).

Согласно этим правилам, банк предоставляет гарантии субъектам хозяйственной деятельности в том случае, если их финансовое состояние находится на высоком уровне. Банковские гарантии могут предоставляться как в национальной, так и в зарубежной валюте. Они используются для обеспечения расчетов по заключенным договорам, чаще всего за товары, работы, услуги. Предъявляется банковская гарантия в форме гарантийного письма. Также ее можно предъявить посредством сообщения SWIFT или по телексу. Смысл банковской гарантии состоит в том, что, если клиент не оплатил сумму задолженности по контракту, то в установленном порядке это за него сделает банк (по требованию, которое выставляется в рамках гарантии). В это случае оплаченная банком сумма подлежит возмещению клиентом в порядке, предусмотренном договором и законодательством. Для регулирования отношений между банком и клиентом при предоставлении банковской гарантии заключается договор о предоставлении банковских услуг. Также одновременно можно заключить кредитный договор, цель которого – регулирование отношений банка и клиента после того, как банк оплатит за клиента сумму требований по гарантии.

Банковская гарантия предоставляется лишь в случае ее обеспеченности. Как обеспечение банковской гарантии, могут выступать:

движимое и недвижимое имущество (целостные имущественные комплексы, здания, сооружения, квартиры, транспортные средства, оборудование, товары в обороте)

финансовые активы заемщика (залог имущественных прав на денежные депозиты)

гарантии иных банков

финансовое или имущественное поручительство третьих лиц.

Существуют различные виды банковских гарантий.

1. Платежная гарантия. Этот вид гарантий выставляется в качестве обеспечения платежных обязательств покупателя (принципала) перед продавцом (бенефициаром). Применяется платежная гарантия обычно в тех случаях, когда происходит расчет по факту получения товаров (услуг) принципалом или в случае применения товарного кредита. Обычно платежная гарантия является безусловной, т. е. предусматривает платеж по первому требованию бенефициара.

2. Гарантия выполнения. Гарантия выполнения – это обязательство банка уплатить покупателю оговоренные суммы или штрафы по его требованию в том случае, если обязательства продавца по своим договорным отношениям не выполняются или выполняются неподобающим образом. Цель гарантии выполнения – надежно укрепить договорные отношения между покупателем и продавцом. Для покупателя она является средством застраховать себя от рисков срыва графика поставок или неподобающего выполнения работ.

3. Гарантия возврата платежа. Она представляет собой обязательство банка возвратить сумму аванса (или его неиспользованной части) в том случае, если продавец не выполняет свои обязательства по поставке товаров, предусмотренные контрактом.

4. Гарантия возврата кредита. Такая банковская гарантия применяется для обеспечения кредитных операций.

5. Гарантия предложения или тендерная гарантия является обеспечением платежных требований стороны-организатора тендера по отношению к стороне, которая делает предложение, в случае, если последняя либо отказывается от предложения, либо отменяет заказ после торгов, либо отказывается подписать договор или предоставить дополнительные гарантии его выполнения.

6. Гарантия по таможенным платежам. Этот вид банковских гарантий используется тогда, когда необходимо обеспечить оплату банковских тарифов. Гарантия по таможенным платежам выдается предприятиям-импортерам, чтобы они могли обеспечить таможенные платежи, могли оплатить суммы расходов, необходимые таможенным органам, штрафные санкции за потерю, порчу, выдачу товаров без разрешения таможенных органов в нарушение установленных сроков вывоза с таможенного склада.

Банковские гарантии выгодны для клиентов по следующим причинам:

они не отвлекают из оборота денежные средства

существует возможность получения от контрагента товарного кредита, обеспечением которого выступает банковская гарантия

возможна отсрочка оплаты суммы по контракту за предоставление товаров или услуг на срок, на который выдана гарантия

плата за гарантию ниже, чем проценты по кредиту.

В том виде, в котором он закреплен в ГК РФ, институт банковских гарантий является принципиально новым для современного российского законодательства. Ранее любая гарантия, в т. ч. и банковская, рассматривалась как разновидность договора поручительства. Однако современная банковская гарантия не только имеет мало общего с поручительством, но и заметно отличается от всех прочих способов обеспечения исполнения обязательства. Банковская гарантия обладает специфическими чертами, имеет особый субъектный состав.

Несмотря на видимые плюсы, пока что банковская гарантия не нашла в России широкого применения. За рубежом, в т. ч. в отношениях российских юридических лиц с иностранными партнерами, она используется достаточно часто. В зарубежных законодательствах сложилась система обычно-правовых норм по договорным гарантиям. В значительной мере именно ей обусловлено содержание норм ГК о банковских гарантиях. Для банковской гарантии характерно следующее:

во-первых, согласно ст. 370 ГК РФ, банковская гарантия самостоятельна и независима от того обязательства, которое она обеспечивает, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство; естественно, банковской гарантии не может быть без того обязательства, которое она обеспечивает, но в дальнейшем существование предусмотренного банковской гарантией обязательства уплатить денежную сумму бенефициару и его исполнение никак не связаны с динамикой обязательства, которое она призвана обеспечивать. Таким образом, гарант не освобождается от исполнения своих обязанностей, даже если основное обязательство прекратилось или было признано недействительным. Банковская гарантия продолжает сохранять силу. Это и является основным сущностным отличием банковской гарантии от других видов обеспечения, которые носят акцессорный характер.

во-вторых, согласно ст. 371 ГК РФ, банковская гарантия может быть отозвана гарантом только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность.

в-третьих, согласно ст. 372 ГК РФ, бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему право требования к гаранту лишь в том случае, если в самой гарантии предусмотрена такая возможность.

в-четвертых, согласно п. 2 ст. 369 ГК РФ, принципал уплачивает гаранту вознаграждение за выдачу банковской гарантии.

в-пятых, банковская гарантия характеризуется высокой формализованностью отношений. Например, согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ, гарант может отказать в удовлетворении требования бенефициара исполнить его обязательства гаранта в том случае, если документы, приложенные к требованию бенефициара, не соответствуют условиям гарантии. Это распространяется даже на те случаи, в которых у бенефициара есть основания выдвигать соответствующие требования.

В банковской гарантии участвует несколько сторон (субъектов):

гарант. Гарантом может выступать только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. Гарантия, выданная любым другим юридическим лицом (коммерческим или некоммерческим), органом государственной власти или местного самоуправления, является ничтожной, т. е. недействительной, т. к. все указанные субъекты не имеют права выдавать банковскую гарантию.

принципал. В роли принципала выступает лицо, которое является должником в каком-либо обязательстве. Это может быть кредитное обязательство, договор купли-продажи, аренды и т. д. Банковская гарантия выдается по просьбе принципала, без таковой просьбы она недействительна.

бенефициар. Бенефициар – это кредитор принципала по обязательству. Которое обеспечивается банковской гарантией.

Любые субъекты гражданского права могут выступать как принципалы и бенефициары. Если посмотреть на юридическо-фактическую основу отношений, возникающих по поводу банковских гарантий, то ее можно представить следующим образом.

Инициатива в формировании отношений по поводу банковской гарантии принадлежит должник по какому-либо обязательству. По его просьбе и выдается гарантия. После выдачи банковской гарантии он становится принципалом. Позиция, которую занимает кредитор этого должника, юридического значения не имеет. Тем не менее, чаще всего инициатива должника как раз продиктована требованиями кредитора. К примеру, при заключении договора купли-продажи, при котором предусматривается возможность оплаты товара в рассрочку, продавец может потребовать, чтобы обязательства покупателя по оплате товара обеспечивались банковской гарантией. Желание стать гарантом выражается банком, иным кредитным учреждением или страховой организацией путем выдачи соответствующего письменного свидетельства.

Далее оформление банковской гарантии проходит несколько этапов. Сначала должник обращается к банку с просьбой о выдаче обязательства уплатить его кредитору установленную денежную сумму в том случае, если будут выполнены определенные условия, а кредитор представит письменное требования об уплате. Обращение должника производится в письменной форме. Также в заявлении могут излагаться возможные условия будущей гарантии, размер вознаграждения, которое принципал готов уплатить за выдачу гарантии и т. п. Принципал и гарантии далее заключают договор, который будет регулировать их взаимоотношения, определять права и обязанности и т. д. Затем банк, иное кредитное учреждение или страховая компания дает письменное обязательство уплатить кредитору принципала. Т. е. бенефициару, определенную в договоре денежную сумму по его письменному требованию. Это обязательство и является банковской гарантией. В нем определяется размер суммы, на которое оно выдано, формулируются условия оплаты, указывается срок действия гарантии, к нему прилагается список документов, которые должен представить бенефициар вместе с требованием.

Также банковская гарантия может предусматривать право отзыва гарантии и его условия, право бенефициара передавать принадлежащее ему в силу банковской гарантии право требования другим лицам, срок вступления гарантии в силу и прочие дополнительные условия.

Также возможно оформить банковскую гарантию всего одним документом, который подписывают гарант и бенефициар, а иногда и принципал. Содержанием этого документа могут быть не только условия банковской гарантии, но и взаимоотношения гаранта и принципала. С юридической точки зрения такое оформление отношений не вполне корректно, т. к. банковская гарантия – это одностороння сделка. Однако такое случается, т. к. формально это ничему не противоречит. Возможна выдача гарантии в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. При таком оформлении гарантия возникает тогда, когда возникает обеспечиваемое ей обязательство, если в документе не указано иное. Если же договором не установлен срок вступления гарантии в действие, то по общему правилу, предусмотренному ст. 373 ГК РФ, она вступает в действие со дня ее выдачи. С юридической точки зрения результатом выдачи банковской гарантии является возникновение правоотношения между банком (гарантом) и кредитором принципала (бенефициаром). Одновременно также возникает и другое правоотношение, между гарантом и должником (принципалом) по обязательству, которое обеспечивается гарантией.

Правовая связь между гарантом и принципалом имеет сложное содержание, включающее в себя права и обязанности. Основной их список следующий:

согласно п.2 ст. 369 ГК РФ, принципал должен уплатить гаранту вознаграждение за выдачу банковской гарантии

согласно п. 1 ст. 375 ГК РФ, гарант должен без промедления уведомлять принципала о получении требования бенефициара и передавать ему копии требования со всеми прилагающимися документами

согласно п. 2 ст. 379 ГК РФ, гарант имеет право требовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, которые уплачены им бенефициару по банковской гарантии, на условиях, которые определены соглашением гаранта и принципала, и в обеспечение которого была выдана гарантия; в соглашении может быть предусмотрена обязанность принципала возмещать гаранту его имущественные потери как в полном, так и в частичном объеме. В этом же соглашении могут содержаться условия освобождения принципала от ответственности, определяться сроки уплаты принципалом гаранту соответствующих сумм и т. д. От принципала не могут требоваться суммы, которые уплачены гарантом бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение своих обязательств перед бенефициаром. Тем не менее, согласно п. 2 ст. 379 ГК РФ, такое условие, как полная или частичная компенсация соответствующих расходов гаранта, может быть предусмотрено банковской гарантией.

согласно п. 2 ст. 378 ГК РФ, гарант должен без промедления уведомлять принципала в случае, если ему стало известно о прекращении гарантии

согласно п. 2. ст. 376 ГК РФ, гарант должен незамедлительно уведомлять принципала и бенефициара в том случае, если при рассмотрении требования бенефициара гаранту стало известно об исполнении основного обязательства его недействительности или прекращении.

Правоотношения между гарантом и бенефициаром также являются достаточно сложными.

согласно п. 2. ст. 37 ГК РФ, бенефициар имеет право требовать от гаранта уплаты денежкой суммы или ее части в случае наступления указанных в договоре условий. Такое требование заявляется в письменной форме, к нему прилагаются указанные в гарантии документы. Также в обязательном порядке должно быть указано, каким образом принципал нарушил свои обязательства. Указанные действия бенефициар должен совершить до окончания срока, на который выдана банковская гарантия.

согласно п. 2. ст. 375, гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в разумный срок. Также он обязан проявлять разумную заботливость с целью установления соответствия этого требования и прилагающихся документов условиям банковской гарантии. При рассмотрении требования бенефициара решающим является формальное соответствие требований бенефициара и прилагаемых к нему документов условиям банковской гарантии, а не выяснение вины бенефициара или анализ сложившихся между бенефициаром и принципалом отношений.

согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ, для отказа в удовлетворении требования возможны только две причины. В первом случае требование и/или прилагающиеся к нему документы не отвечают условиям гарантии, во втором – требование и/или прилагающиеся к нему документы представлены по окончании определенного гарантией срока; гарант обязан немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требования, а также сообщить причины такого решения.

согласно п. 2 ст. 376 ГК РФ, гарант должен немедленно сообщить бенефициару и принципалу о полученной им информации о том, что основное обязательство либо полностью или частично исполнено, либо прекратилось по иным основаниям, либо недействительно; в этом случае бенефициару не перечисляются оговоренные гарантией суммы. Но если после такого уведомления бенефициар предъявляет повторное требование, гарант обязан его удовлетворить.

- согласно п. 1 ст. 377 ГК РФ, обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Это связано с тем, что исполнение гарантом своего обязательства наступает в результате уплаты бенефициару оговоренной гарантией денежной суммы. Гарант не отвечает за убытки, не выплачивает неустоек и т. д.

согласно п. 3 ст. 377 ГК РФ, ответственность гаранта не ограничивается указанной суммой в том случае, если гарант не исполняет принятое на себя обязательство либо исполняет его недобросовестно. В данном случае бенефициар может понести убытки, например, если гарант не рассмотрел его требование в разумный срок. Поэтому убытки бенефициара возмещаются сверх той суммы, на которую выдана банковская гарантия.

согласно главе 26 ГК РФ, банковская гарантия прекращается по общим основания прекращения обязательств

согласно ст. 378 ГК РФ, банковская гарантия может быть прекращена по специальным основаниям, содержащимся в этой статье

Прекращение банковской гарантии производится уплатой бенефициар суммы, на которую выдана гарантия (надлежащее исполнения обязательства) или окончанием установленного в гарантии срока.

Для возврата гарантии оформляется акт передачи документа, в котором зафиксировано данное обязательство, от бенефициара гаранту. Также гарантия может быть прекращена зачетом встречного требования, совпадением гаранта и бенефициара в одном лице, невозможностью исполнения обязательства и т. д. Согласно п. 2 ст. 378 ГК РФ, гарант обязан незамедлительно уведомить принципала о прекращении банковской гарантии.

бенефициар может отказаться от своих прав по гарантии. В таком случае бенефициар может либо возвратить гарантию, либо письменно заявить об освобождении гаранта от его обязательств. Причиной отказа бенефициара от прав по гарантии может быть прощение долга, но чаще такой поступок продиктован иными соображениями.